Связанные и аффилированные лица разница. II. Раскрытие информации о связанных сторонах. Критерии взаимосвязанных сделок

Взаимозависимыми в целях налогообложения в соответствии с положениями Налогового Кодекса, признаются лица, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние:

на условия, результаты сделок, совершаемых этими лицами;

экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

При определении взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц.

Для этого анализируются заключенные между ними соглашением и другие возможности одного лица влиять на решения, принимаемые другими лицами.

При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами.

Если лица взаимозависимы, то к сделкам между ними могут быть применены особые правила налогового контроля цен сделок.

Кто признается взаимозависимыми лицами

Согласно Налоговому кодексу РФ, взаимозависимыми лицами признаются:

1. Организации

1.1 Если одна организация прямо или косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%.

1.2 Если одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%.

1.3 Если в организациях по решению одного и того же физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами - супругом или супругой, родителями (в том числе усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и не полнородными братьями и сестрами, опекунами (попечителями), подопечными, назначены или избраны:

единоличные исполнительные органы организаций;

либо не менее 50 % состава коллегиального исполнительного органа;

1.4. Если в организациях одни и те же физические лица совместно с его взаимозависимыми лицами - супругом или супругой, родителями (в том числе усыновителями), детьми (в том числе усыновленными), полнородными и не полнородными братьями и сестрами, опекунами (попечителями), подопечными, составляют более 50%:

состава коллегиального исполнительного органа;

совета директоров (наблюдательного совета).

1.5 Если полномочия единоличного исполнительного органа в организациях осуществляет одно и то же лицо.

2. Физическое лицо и организация

Взаимозависимые лица: подробности для бухгалтера

• Если очень хочется, то можно… или как контролирующие органы злоупотребляют правами при проверке сделок между взаимозависимыми лицами

  В рамках контролируемых сделок между взаимозависимыми лицами априори не могут быть предметом... до банального проста - налогоплательщик продал взаимозависимому лицу транспортные средства по «заниженной», по... штрафами) по беспроцентным займам, выданным взаимозависимым лицам на общую сумму около 229 ... единичные, скорее наоборот. Операции с взаимозависимыми лицами для территориальных органов ФНС являются... запрет анализировать рыночность применяемых между взаимозависимыми лицами цен в рамках выездных и...

• Налоговые риски выдачи займа другой фирме, если процентная ставка по договору займа будет выше или ниже ставки рефинансирования

  Контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, ... между взаимозависимыми лицами. Основанием для признания контролируемыми сделок между взаимозависимыми лицами является, ... предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом... материалами: - Энциклопедия решений. Взаимозависимые лица для целей налогообложения: понятие и... связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами; - Энциклопедия решений. Сделки...

• Взаимозависимость - не приговор в спорах об искусственном дроблении бизнеса

  Взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица). п. 1 ст. 105.1 ... в суде. «Правила этикета» для взаимозависимых лиц: минимизировать трудоустройство работников по совместительству... факт и условия взаимоотношений между взаимозависимыми лицами. Безусловно, аспект взаимозависимости в группе...

• Как проверить свой бизнес на наличие признаков искусственного «дробления»?

  Налогово-правовая практика по искусственному «дроблению» бизнеса в последнее время стала приобретать все более массовый характер. Для налогоплательщиков такие дела, к сожалению, нередко заканчиваются крупными доначислениями налогов, начислением пеней и штрафов. Преобладающая на настоящий момент практика свидетельствует о том, что по делам о «дроблении» бизнеса налоговые и правоохранительные органы не оспаривают заключенные договоры, иные сделки, не требуют применения последствий их...

В сделке, сторонами которой являются взаимозависимые лица. Обратите внимание: Лица, не... Если безвозмездная передача происходит между взаимозависимыми лицами, то цена признается рыночной (... (работ, услуг, прав) осуществляет взаимозависимое лицо – то доход «упрощенец» должен... 4229). Взаимозависимость лиц и безвозмездная передача. Любые сделки, сторонами которых являются взаимозависимые лица, ... переквалификации договоров займов (особенно между взаимозависимыми лицами – например, между компанией и...

• Когда искусственное «дробление» бизнеса становится налоговым преступлением?

  Безусловно, чаще всего «дробление» бизнеса оценивается и рассматривается в аспекте налогового контроля со стороны налоговых органов. Но в настоящей статье мы хотим акцентировать внимание на другом вопросе: когда искусственное «дробление» бизнеса становится налоговым преступлением? Полагаем, этот вопрос беспокоит налогоплательщиков не меньше, чем налогово-правовые последствия «дробления» бизнеса. «Дробление» бизнеса – одна из часто используемых концепций при построении бизнес-структур, ...

• Пределы налогового планирования. Товарный знак

  ...) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Взаимозависимые лица - это организации и физические лица...

• Что изменится в налоге на прибыль с 01.01.2020?

  Лицом, являющимся взаимозависимым лицом налогоплательщика (пп. 1); перед лицом, признаваемым взаимозависимым лицом иностранного лица... иностранных государств), который не является взаимозависимым лицом как с должником, так и... иностранным лицом и (или) его взаимозависимым лицом, которое обеспечивает исполнение обязательства (выступает...

• Займ между взаимозависимыми организациями: налоговые риски

  Договора беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами у организации-заимодавца появляются... проведении налоговой проверки общества, помимо взаимозависимости лиц - участников сделок, иных обстоятельств, ... предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом... предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом... договора беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами у организации-заимодавца появляются...

• Обвинения в искусственном дроблении. Производство

  Налоговые споры об искусственном дроблении бизнеса набирают обороты. Отраслевым лидером по обвинениям в искусственном дроблении с долей 22,7% по статистике Гида по дроблению, версия 2.0 июль 2017-июль 2019 является производственная сфера. Это одно из открытий, которые мы сделали, проанализировав 95% дел по искусственному дроблению за 2017-2019 годы. Учитывая, что обособление производственной составляющей является важной задачей в рамках комплексного структурирования бизнеса, предлагаем еще раз...

• Как отбиться от искусственного дробления. «Прихватки» защиты и эффективные решения

  В 71% случаев вменения искусственного дробления бизнес проигрывает налоговым инспекциям. Зачастую просто не сумев ничего внятного возразить в суде. Познакомиться с нашей честной аналитикой на основе сквозного анализа 300 арбитражных дел о дроблении можно в специальном Гиде®. Отдельно мы разобрались с особенностями дробления в рознице, производстве, при обособлении активов в группе. В чем залог успеха оставшихся 29%? Благодаря чему им удалось убедить суд в своей правоте? К слову, в 94% всех...

• Розница. Искусственное дробление: нюансы

  Основные претензии ФНС к розничной торговле на основе анализа всей арбитражной практики 2017-2019 года. Анализ 95% арбитражных дел по всей России за 2017-2019 годы по искусственному дроблению позволил нам раскрыть общую картину и основные тенденции «в среднем» по бизнесу. Основные претензии ФНС к розничной торговле на основе анализа всей арбитражной практики 2017-2019 года. Анализ 95% арбитражных дел по всей России за 2017-2019 годы по искусственному дроблению позволил нам раскрыть общую...

Сделки взаимосвязанные - термин, достаточно важный в рамках гражданско-правовых взаимоотношений в нашем обществе. Нередко к нему прибегают законодательные органы, несмотря на то, что легального определения и по сей день не было разработано окончательно. Во многом распространенным понятие «сделки взаимосвязанные» стало среди правоприменителей по этой же причине - нет единого варианта трактовки термина, что допускает попытки «перетянуть одеяло на свою сторону».

Законы, правила, трактовки

Законы нашей страны в настоящее время не дают точного определения термину «сделки взаимосвязанные». Аналитики ожидают, что этот вопрос решит судебная власть, но разъяснений пока нет, что особенно сложно на фоне достаточно разнообразной юридической практики, существенно затрудняющей ведение дел.

Цивилисты и специалисты, по работе вынужденные так или иначе трактовать понятие, сходятся в том, что необходимо дополнение девятой главы ГК соответствующим определением. Это позволит раз и навсегда решить споры, связанные с тем, можно ли в конкретном случае говорить, что имеют место сделки взаимосвязанные либо понятие неприменимо к ситуации.

Кроме законов, рассматривающих деятельность юридических лиц, понятие «взаимосвязанная сделка», определение его важно и для 28-го федерального закона, посвященного конкуренции на рынке и защите этого явления. Таковые сделки рассматриваются в Налоговом кодексе и некоторых статьях законов, посвященных банкротству.

Понятия и законы

Для антимонопольного законодательства взаимосвязанные сделки - это явление, которое нужно учитывать, контролируя концентрацию в экономике страны. Что касается корпоративных законов, то для них явление играет важную роль с точки зрения корректности процедур, связанных со сделками, классифицируемыми как крупные. Кроме того, при заключении разнообразных сделок для корпоративного законодательства на первый план выходит понятие заинтересованности. А оно во многом основано как раз на взаимосвязанных сделках.

Теория на практике

О чем идет речь? Например, при заключении достаточно крупной сделки руководители компании могут получить неплохую выгоду, если раздробят ее на несколько относительно небольших. Наиболее часто такую практику можно подметить в работе акционерных обществ. Это позволяет избежать запроса разрешения у собрания акционеров.

Но если изучить 28-й закон, посвященный конкуренции и защите этого явления, можно узнать из седьмого пункта, что взаимосвязанные сделки - это такие, которые можно заключать лишь в случае получения одобрения антимонопольного органа. Это касается таких сделок, в которых оперируют акциями, правами на имущество либо самим имуществом. ФАС должны согласовать запланированное мероприятие, когда объектом будут нематериальные активы, балансовая стоимость которых - 20% балансовой стоимости ОС. Очевидно, пытаясь обойти законы и дробя единую сделку на много мелких, руководители тем самым совершают неправомерные поступки.

Банкротство

Федеральный закон, посвященный несостоятельности юридических лиц, предполагает использовать взаимосвязанные сделки для целей определения ограничений: какие сделки организовать можно, а какие уже нельзя. Если уже открыто дело о банкротстве, это накладывает определенные рамки на заключение договорённостей, поэтому взаимосвязанные сделки, кредит и залог становятся ключевыми для предприятия. Стоит также помнить, что в 2009 году появилась новая глава, допускающая оспаривание сделок, заключенных предпринимателем, применительно к которому рассматривается вопрос банкротства.

Взаимосвязанные сделки - это какие?

Чтобы понять, относятся ли сделки к этой категории, суд анализирует различные параметры, на основе чего и делает заключение. Есть ряд критериев, при удовлетворении которых можно говорить о взаимной связи. Некоторые из них уже стали традиционными для судебных органов при проведении слушаний в России, в то время как иные еще только изучаются. Аналитики предполагают, что едва удастся систематизировать критерии, как на их основе будет выведено определение, позволяющее говорить о принадлежности сделок к взаимосвязанным.

Нередко взаимосвязь объективно объясняется, если одна сделка плавно вытекает из другой. Иногда субъективные причины провоцируют явление взаимной связи, например, общая цель, которую преследует цепь взаимосвязанных сделок. Банкротство, последний покупатель - эти два аспекта привлекают особенное внимание суда и служат одним из показателей взаимной связи, сопряженной со стремлением предпринимателя уйти от ответственности.

АО: взаимосвязанные сделки

Говоря об акционерных обществах, нельзя не упомянуть федеральный закон. В 78-й статье рассматривается понятие взаимосвязанных сделок. Предполагается, что таковые заключаются, чтобы юридическое лицо отчуждало, приобретало некоторое имущество косвенно либо прямо. Эта статья дает определение крупной сделке как такой, чья стоимость - четверть балансовой стоимости активов. Оценка производится на тот момент, когда принимается решение в пользу сделки. В качестве исключений выступают такие договоренности, которые сопровождают хозяйственную деятельность в ее обычном течении. Проводит подробные семинары, рассматривающие взаимосвязанные сделки с заинтересованностью, «Вегас Лекс». Компания довольно известна в России и работает с 1995 года.

Из крупных сделок очевидно следует понятие взаимосвязанных. К таковым можно при желании отнести совершенно любые, заключаемые некоторым предприятием, и нет даже временных рамок для установления взаимной связи между двумя явлениями. Эта неточность - существенная проблема действующих нормативов. Совместно владеющие некоторым бизнесом лица могут в наши дни использовать такое несовершенство законодательства, на фоне чего открывать судебные тяжбы, принимающие затяжной характер. Как правило, преследуемая цель - давление на прочих участников, акционеров.

А что на практике?

Если изучить судебные дела, в ходе которых рассматривались взаимосвязанные сделки по 223 ФЗ, можно заметить, что обычно суд классифицирует явлением мероприятия, довольно очевидно преследующие одну и ту же цель. Взаимную связь судьи выявляют именно на фоне выводов о том, каковы были реальные цели в каждом конкретном случае.

Взаимосвязанные сделки для целей определения крупной сделки это такие, которые можно было бы объединить в одну, но при таком подходе она оказалась бы требующей одобрения. Впрочем, строго ограниченных критериев не существует, поэтому обстоятельства, позволяющие говорить о взаимной связи, судья выбирает исходя из личного взгляда на дело, из специфики случая. Сделки по своему виду, характеру нередко оказываются таковы, что аналогичных случаев в судебной практике еще не было, что и вынуждает юристов буквально «изобретать позицию на ходу».

Можно заметить, что если уже имелся прецедент, когда судья принял решение в пользу классификации сделок как взаимосвязанных, то в будущих процессах при достаточной схожести ситуаций юристы стараются сохранить этот подход.

Улучшения и стабильность

В последние несколько лет корпоративное законодательство в нашей стране во многих аспектах стало гораздо более совершенным, нежели то было ранее. И все же некоторые вопросы остаются спорными, не будут исключением и взаимосвязанные сделки. Судебная практика показывает, что ФЗ под номером 208 от 1995 года и под номером 14 от 1998 года недостаточны, чтобы внести ясность в систему. Более того, термин «взаимосвязанные сделки» нередко используется к собственной выгоде с целью запутать суд, отстоять свою точку зрения - но без реального основания к применению такого понятия.

Ясность терминологии важна не только в разрезе определения крупных сделок и стабилизации ситуации с ними, то есть исключения обхождения законов. Если обратить внимание на федеральный закон под номером 208, а конкретно - на первый пункт 75-й статьи, можно заметить, что тут взаимосвязанные сделки рассматриваются в рамках интересов акционеров некоего общества. Речь идет о выкупе компанией некоторого объема акция (вплоть до 100%) в случае, когда принимают решение в пользу крупной сделки. Таковую должны одобрить на собрании акционеров и, если результаты были не в пользу сделки или акционеров вовсе не пригласили на такое мероприятие, тогда возникает вопрос о выкупе акций обратно.

Квалификация на практике

Выводы о том, квалифицирует ли суд сделки как взаимосвязанные или воздержится от этого, можно предварительно делать, проводя сравнение конкретного случая с уже зафиксированными в судебной практике ранее. Стоит помнить, что обычно ответственность за взаимосвязанные сделки ложится на руководителя того предприятия, относительно которого производится расследование и рассмотрение в суде.

Итак, ключевые критерии, позволяющие говорить о связи между сделками и разбиении одной крупной на несколько мелких с целью обхода законов:

• субъекты совпадают;
• сделки влияют друг на друга;
• мероприятия зависимы;
• хозяйственная цель единая для всех сделок.

Как отвести подозрение?

Самый надежный метод, позволяющий снять с себя подозрение - это доказать, что все перечисленные критерии для рассматриваемых судом сделок неприменимы.

Что касается состава субъектов, то тут предполагается, что сделки спланированы одними и теми же лицами, заключены ими. Это могут быть юридические лица или физические. Суд может постановить, что в результате совершенной цепочки имущество оказалось во владении одного юридического лица, что и является критерием взаимной связи.

С другой стороны, известен прецедент, когда в дело были представлены договора о получении кредитов, обеспеченные договорами поручительства, при этом заемщиками были несколько лиц, что не позволило сделки классифицировать как взаимосвязанные. Суд постановил, что для каждого мероприятия были характерны собственные обязанности, права.

Лица и группы лиц, а также их цели

Суд может признать взаимосвязанной группой лиц контрагентов одного предприятия. Это основывается на тексте федерального закона, принятого в 2006 году под номером 135. Также допускается причислять к группе лиц несколько аффилированных. Это допустимо, исходя из текста принятого в 1991 году закона под номером 948-1.

Такие явления, позволяющие группировать лица, могут стать причиной классификации заключенных с ними сделок как взаимосвязанных. В рамках рассмотрения дела суд выявляет аспекты хозяйственного взаимодействия. Если таковое обнаружено между лицами, организующими сделку, тогда речь идет о взаимной связи.

Единая цель, в свою очередь, рассматривается в разрезе результатов, даваемых цепочкой сделок. Если все они позволяют прийти к некоему единому итогу, тогда суд может вынести приговор, оценив мероприятие как взаимосвязанное. Это работает в том случае, когда удается доказать, что аналогичного результата можно было бы достичь всего лишь одной сделкой, но ее осознанно избежали, чтобы обойти необходимость собрания акционеров.

Впрочем, общей цели между сделками может не быть. В этом случае есть вероятность, что суд таковые не признает взаимосвязанными, но она не равняется 100%, многое зависит от других критериев.

Виновны - не виновны

Если предприятие в суде смогло доказать, что цепочка сделок, подозреваемых в том, что они взаимосвязаны, состоит из мероприятий, порождающих обязанности, права (это условие должно соблюдаться для каждого), тогда есть вероятность очистить свою репутацию от любых подозрений. А вот выводы о том, какие есть связи у цепочки сделок, суд будет делать, анализируя направленность каждой отдельной операции. Производится это даже в том случае, когда объекты отличаются.

О чем идет речь? В качестве объекта обычно выступает некоторое имущество, права. Если суд усмотрит, что цепочка сделок имеет единое назначение, это будет критерием признания взаимосвязи. С другой стороны, если этот критерий у суда окажется единственным, позволяющим признать несколько мероприятий взаимосвязанными, тогда обвинению придется отказаться от своей позиции: сам по себе он считается недостаточно веским.

Пример

Имела место ситуация, когда некое акционерное общество заключило договор аренды. По нему на правах временного пользования оно передавало гостиничный комплекс, а точнее, несколько специализированных помещений в нем. Кроме него, действовали и другие договора аренды, распространявшиеся на иные части комплекса. Суд постановил признать договора не взаимосвязанными, поскольку предметы отличались.

А что со временем?

Этот критерий - один из наиболее важных для суда, рассматривающего вопрос признания сделок связанными друг с другом. Принято считать, что к сомнительным с рассматриваемой точки зрения относятся такие мероприятия, которые имели место либо одновременно, либо в довольно ограниченном временном промежутке.

Некоего конкретного решения судебная практика по этому аспекту и по сей день не имеет. Известно много случаев судебной практики, когда окончательное решение было принято в пользу признания сделок не взаимосвязанными, так как между ними по времени наблюдался довольно значительный разрыв. А вот заключение нескольких договоров в один день сразу подрывает репутацию компании и порождает подозрения в том, что сделано это было в такой форме, а не в форме единого договора, с одной целью - избежать вынесения вопроса на обсуждение акционеров.

Какой временной промежуток еще считается подозрительным, а какой не вызывает сомнений и позволяет говорить об отсутствии взаимной связи? В отсутствие конкретных нормируемых законом показателей многое будет зависеть от особенностей конкретного дела, но в общем случае рассматривают финансовый год. Поскольку этот временной промежуток важен для бухгалтерского учета и составления отчетности, а зачастую играет важную роль в корпоративных мероприятиях, считается целесообразным говорить о возможной взаимосвязи только применительно к тем сделкам, которые имели место в рамках одного такого периода.

Доказательства и антидоказательства

Арбитражный суд РФ постановил, что истец, полагающий, что некоторое предприятие «провернуло» несколько взаимозависимых сделок, должен представить в инстанцию доказательства своей позиции. На основании представленной информации судья может принять решение о присвоении этой классификации или отказе признания мероприятий таковыми.

Если истец представляет информацию, из которой следует удовлетворение нескольким указанным ранее критериям, но в то же время очевидно следует и факт того, что каждый из договоров сопряжен с уникальными обязанностями, правами, решение будет в пользу руководителя предприятия, заключившего сделки. Проще говоря, суд сделает вывод, что взаимосвязи не имеется.

Чтобы предупредить разлад внутри компании, следует принять внутреннее положение, регулирующее особенности заключения крупных сделок, где прописать в том числе аспекты заинтересованности сторон. Нужно помнить, что признание судом цепочки сделок взаимосвязанными не ведет к их аннулированию. Единственное, что следует из этого факта - это требование получения одобрения у совета акционеров, собрания директоров.

Кредитование связанных заемщиков сопряжено со значительным риском, вызванным высокой вероятностью одновременного неисполнения ими обязательств перед банком. Именно поэтому выявление групп связанных заемщиков является важной частью кредитного процесса и обязательным элементом риск-менеджмента в кредитной организации.

Юридическая связь

Юридическая связь заемщиков наиболее полно определена в российском законодательстве и подзаконных актах Банка России. В ее основу положено наличие между заемщиками связей по капиталу (участие в капитале) либо организационно-управленческих связей (табл.1).

Понятие юридической связи впервые установлено ст. 64 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», в соответствии с которой к связанным относятся заемщики, являющиеся по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними.

Для определения указанных категорий заемщиков используются правила ст. 105 и 106 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ). Так, согласно его ст.105, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В данном случае в качестве преобладающего участия выступает владение одним заемщиком более 50% акций или долей в уставном капитале другого. Возможность определять решения, принимаемые заемщиком, возникает путем передачи полномочий единоличного исполнительного органа, внесения соответствующих ограничений в устав, либо обмена управленческим персоналом (вхождение работников одного заемщика в состав органов управления другого).

Статья 106 ГК РФ предусматривает признание хозяйственного общества зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % его голосующих акций (долей в уставном капитале).

Значительно более широкий перечень оснований для отнесения заемщиков к группе связанных содержится в п. 4.6 Инструкции Банка России от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательных нормативах банков» (далее - Инструкция № 110-И).

Таблица 1

Новым в данном определении является появление косвенного влияния (через третьих лиц), а также необходимость включения в группу связанных заемщиков, на решения которых может оказывать влияние одно и то же третье лицо. Это дает возможность суммировать долю заемщика в уставном капитале другого клиента банка с долями связанных с ним физических и юридических лиц.

Кроме того, необходимо учитывать наличие миноритарных акционеров (дольщиков), позволяющее, даже при отсутствии контрольного пакета, определять решения, принимаемые заемщиком.

Следует отметить и факты совмещения одним физическим лицом управленческих должностей в органах управления нескольких клиентов банка. При этом в рамках Инструкции № 110-И участие органов государственной власти, органов местного самоуправления и государственных корпораций в уставном капитале юридических лиц не рассматривается в качестве основания для отнесения их к группе связанных заемщиков.

Инструкция содержит и достаточно спорное с позиции банковской практики требование относить к группе связанных клиентов физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей (далее - ИП), являющихся близкими родственниками. Основываясь на ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса РФ и ст. 14 Семейного кодекса РФ, в качестве таких лиц можно признать супруга, супругу, родителей, детей, усыновителей, усыновленных, дедушек, бабушек, внуков, полнородных и неполнородных (имеющих общих отца или мать) братьев и сестер.

Такой подход представляется оправданным лишь для супругов, имеющих совместный бюджет, и отвечающих по обязательствам каждого из них всем совместно нажитым имуществом. Для других же категорий его применение нелогично: несмотря на близкое родство, большинство заемщиков - физических лиц не зависит друг от друга, так как имеет совершенно разные источники доходов. Поэтому возникновение финансовых трудностей у одного из них необязательно приведет к их возникновению у другого.

Между тем данный подход закреплен в нормативных документах Банка России, и, несмотря на его несовершенство, коммерческие банки должны его применять.

Обязанность по выявлению юридической взаимосвязи обычно возлагается на юридическую службу, в которую на анализ передаются все учредительные документы заемщика и документы, подтверждающие полномочия его руководителей. Туда же поступают заключенные заемщиком договоры доверительного управления, простого товарищества и любые имеющиеся в распоряжении банка договоры, в которых, по мнению кредитного инспектора, могут содержаться условия, ограничивающие деятельность клиента.

При этом заключение работника юридической службы должно содержать перечень физических и юридических лиц, которые могут оказывать существенное влияние на решения, принимаемые заемщиком.

Также обязательным является участие в данном процессе сотрудника службы безопасности, которому на этапе рассмотрения кредитной заявки следует выявить и отразить в своем заключении факты совмещения руководителями заемщика своих обязанностей с работой в других организациях, наличия у основных учредителей и руководителей акций (долей) других компаний, их регистрации в качестве ИП.

Для этого используются как общедоступные базы данных (например, сведения официального сайта Федеральной налоговой службы, Системы профессионального анализа рынков и компаний СПАРК и др.), так и конфиденциальные источники информации.

Экономическая связь

Экономический подход к связанности заемщиков базируется на их финансовой зависимости, т.е. в качестве связанных рассматриваются заемщики - юридические и физические лица, ухудшение финансового положения одного из которых обусловливает или делает вероятным ухудшение финансового положения другого, что может быть причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения) им обязательств перед банком.

Впервые в отечественной банковской практике понятие экономической связи было применено в Письме Банка России от 10.09.2004 № 106-Т «О расчете норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6)». В нем рекомендовалось делать вывод об отнесении заемщиков к связанным на основании сопоставления суммы обязательств по выданному одним заемщиком поручительству (гарантии) в обеспечение обязательств другого заемщика и (или) суммы обязательств одного заемщика перед другим с величиной его чистых активов.

X 1 = ,

где ДП - обязательства по договору поручительства (выданной гарантии), предоставленные заемщиком 1 в качестве обеспечения обязательств заемщика 2;
ТО - текущие требования заемщика 1 к заемщику 2 (дебиторская задолженность);
ТЗ - требования заемщика 1 к заемщику 2 по договорам займа;
ЧА - чистые активы заемщика 1 на последнюю отчетную дату.

Если значение X 1 составляет 10% и более, может быть сделан вывод об отнесении заемщиков к группе связанных.

Данный подход представляется не вполне оправданным, так как величина обязательств определяется на отчетную дату и не учитывает характер взаимоотношений между заемщиками в течение отчетного периода.

Недостаточно обоснованна и выбранная величина в 10% от чистых активов заемщика. Многие предприятия (в основном занятые в сфере торговли) не располагают значительным собственным капиталом, поэтому большинство их контрагентов будет попадать в разряд связанных. Так, например, все сельхозпредприятия региона, приобретающие у крупного поставщика минеральные удобрения с отсрочкой платежа, должны будут автоматически отнесены к группе связанных и их кредитование существенно затруднится.

Необходимо отметить, что ИП и предприятия, находящиеся на упрощенном режиме налогообложения, не имеют возможности использовать показатель «чистые активы», так как они освобождены от обязанности составления бухгалтерского баланса.

Также неудачным, на наш взгляд, является предложение некоторых экспертов установить зависимость не от чистых активов, а от доли каждого дебитора в общей сумме дебиторской задолженности заемщика.

Несмотря на большую долю, в абсолютном выражении величина дебиторской задолженности может быть незначительной для заемщика и ее потеря существенно не повлияет на его финансовое состояние.

При этом, согласно позиции Банка России 1 , признаком ухудшения финансового состояния заемщика является наличие безнадежных к взысканию требований в размере, равном или превышающем 25% его чистых активов.

В связи с вышеизложенным представляется целесообразным в качестве количественного критерия финансовой зависимости заемщиков использовать сумму балансовых требований (дебиторская задолженность, задолженность по договорам займа, приобретенным ценным бумагам и т.д.) и внебалансовых обязательств по договорам поручительства, гарантии, залога, предоставленных как обеспечение обязательств перед третьими лицами. При этом с целью исключения влияния единичных сделок (в первую очередь для предприятий оптовой торговли) в расчет включают только дебиторскую задолженность сроком погашения свыше 12 месяцев.

В качестве базы сравнения для предприятий, предоставляющих в налоговые органы бухгалтерский баланс, выбраны чистые активы, для прочих лиц - выручка за последний завершенный год.

X 2 = *100%,
где ТО долг - требования заемщика 1 к заемщику 2 по текущим обязательствам (дебиторская задолженность сроком погашения свыше 12 месяцев);
ЦБ - приобретенные заемщиком 1 ценные бумаги заемщика 2;
ДЗ - остаточная стоимость имущества заемщика 1, предоставленного в качестве обеспечения обязательств заемщика 2 по договору залога;
ПР - прочие обязательства заемщика 1, исполнение которых связано с неплатежеспособностью заемщика 2 (авалированные векселя, обязательства по компенсации убытков и т.п.);
ЧА(ВР) - чистые активы на последнюю отчетную дату (для предприятий, составляющих бухгалтерский баланс) или выручка за последний завершенный год (для прочих лиц) Заемщика 1.

Вывод об отнесении заемщиков к группе связанных делается тогда, когда величина показателя X 2 равна или превышает 25%. Представляется, что использование данного показателя позволит с достаточно высокой точностью определять уровень финансовой зависимости одного заемщика от другого.

Однако существует ряд более сложных случаев, не подпадающих под приведенную выше формулу: например, при кредитовании добывающей компании и связанного с ней, но формально не аффилированного, трейдера. При своевременных расчетах заемщики не имеют существенных обязательств друг перед другом, однако в любом случае финансовое состояние трейдера критически зависит от состоятельности добывающей компании.

Для регулирования подобных случаев в 2005 г. Банк России разработал и опубликовал на своем официальном сайте проект указания «Об обязательном нормативе максимального размера кредитного риска на группу экономически связанных заемщиков», учитывающий международную практику - рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору и международные стандарты финансовой отчетности.

Этот проект относил к экономически связанным заемщикам лиц, вовлеченных в единый экономический (производственный, инвестиционный, сбытовой, торговый, научно-исследовательский) цикл, в том числе участвующих в совместном производстве конечного продукта на разных стадиях, организующих совместный сбыт, проводящих общие научные исследования.

Хотя данное указание не было принято, предложенные им подходы могут использоваться коммерческими банками при разработке собственных регламентов, определяющих порядок отнесения заемщиков к группе связанных.

В качестве наиболее значимых и в максимальной степени формализованных следует отметить три критерия: зависимость по сбыту; по потребляемому сырью, по заложенному имуществу.

Представляется, что заемщиков можно считать зависимыми по сбыту, если один из них занимает более 25% в структуре годовой выручки другого, и сбыт продукции иным покупателям не может быть налажен в течение ближайших 30 календарных дней (в связи со специфичностью производимой продукции, территориальной удаленностью, сильной конкуренцией на рынке и т.д.).

Зависимость по потребляемому сырью возникает в случае, если доля одного поставщика превышает 25% общего объема поставок, а время организации поставок из альтернативных источников как минимум на 30 календарных дней превышает срок расходования имеющихся запасов.

Величина в 30 дней в обоих случаях принята в соответствии с подходами, рекомендованными регулятором 2 . При наличии финансовых затруднений заемщика и прекращении им закупки продукции (поставки сырья), связанный с ним клиент не сможет рассчитаться по своим обязательствам перед банком и через 30 дней обслуживание долга по его ссудам будет признано «средним» 3 .

Основанием для отнесения к связанным является также предоставление заемщиком имущества в залог (даже если его остаточная стоимость меньше 25% чистых активов) в качестве обеспечения обязательств другого заемщика, если его реализация приведет к остановке производства залогодателя. К такому имуществу относят основные производственные линии, здания, земельные участки и т.д.

Все три предложенных критерия имеют общий недостаток - зависимость от субъективного мнения. Между тем, их грамотное применение позволит, на основании профессионального суждения кредитного инспектора (или риск-менеджера), ограничивать риск кредитования предприятий, не подпадающих под формальные критерии связанности.

В обобщенном виде критерии экономической связанности заемщиков можно представить следующим образом (табл.2).

Таблица 2

Неформальная связь

При кредитовании малого и среднего бизнеса достаточно часто встречается ситуация, когда между заемщиками нет формальной юридической или экономической связи, однако фактически их деятельностью управляет одно лицо, контролирующее различные компании и/или ИП через подставных лиц.

Обычно подобная схема используется чиновниками, которым запрещено либо нежелательно с точки зрения имиджа совмещать государственную службу с предпринимательской деятельностью (руководители муниципальных районов, сотрудники органов законодательной и исполнительной власти, милиции, прокуратуры и т.д.). В регионах подобные лица часто одни из наиболее привлекательных заемщиков и формируют значительную часть ссудных портфелей местных банков и региональных филиалов.

Следует отметить, что такая практика также может использоваться мошенниками, которые путем проведения фиктивных операций по купле-продаже продукции между несколькими формально несвязанными друг с другом лицами «надувают» выручку и обороты по расчетным счетам, а затем обращаются за получением кредита на каждую из компаний. Если связь между ними не будет выявлена, кредитные проекты могут попасть на рассмотрение к разным кредитным инспекторам, которым достаточно сложно будет оценить реальную кредитоспособность каждого из заемщиков.

Несмотря на то, что выявление неформальных связей заемщиков и пресечение их мошеннических действий в большинстве банков возложено на службу безопасности, кредитный сотрудник (или риск-менеджер) вполне может сделать это и на своем уровне. На практике свою эффективность доказали следующие методы (табл.3).

Таблица 3

Наличие подобных признаков еще не свидетельствует о связанности заемщиков, однако требует дополнительной проверки со стороны службы безопасности банка. По ее результатам кредитный инспектор (или риск-менеджер) может сделать вывод об отнесении тех или иных заемщиков к группе связанных по неформальным признакам.

Выводы

Как правило, регламенты по выявлению групп связанных заемщиков разрабатываются коммерческими банками только в связи с необходимостью соблюдать требования регулятора, они не проявляют заинтересованность в развитии собственных критериев их оценки. Связано это с тем, что в краткосрочной перспективе излишняя диверсификация невыгодна для банка. Отказ от кредитования нескольких членов группы связанных заемщиков влечет потерю процентных доходов и может даже привести к уходу всей группы на обслуживание в другой банк.

Тем не менее в долгосрочной перспективе кредитным организациям следует избегать излишней концентрации кредитного портфеля на нескольких группах клиентов. В условиях кризиса и самые надежные заемщики могут испытывать проблемы с возвратом ссуд, которые обязательно отразятся на финансовом результате банка. Именно поэтому службам банка и в первую очередь службе риск-менеджмента необходимо на всех этапах кредитного процесса выявлять взаимосвязь между заемщиками и жестко контролировать уровень концентрации кредитных вложений.

1 П. 3.4.1 Положения Банка России от 26.03.2004 № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности».
2 Письмо Департамента банковского регулирования и надзора Банка России от 02.11.2005 № 15-1-1-9/2916 «О некоторых аспектах оценки качества ссуд».
3 При условии применения банком Указания Банка России от 23.12.2008 № 2156-У «Об особенностях оценки кредитного риска по выданным ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности».

В законодательстве существует несколько понятий и терминов, относящихся к субъектам, тем или иным образом участвующим в деятельности других лиц. В налоговом законодательстве применяется понятие «взаимозависимые лица», в бухгалтерском учете и законодательстве ЕАЭС содержится понятие «связанные лица (стороны)». Связанные лица - это лица, влияющие или имеющие возможность влиять на деятельность других хозяйствующих субъектов.

Взаимосвязанные лица в бухучете

НК РФ прямо указывает на то, что данный перечень критериев исчерпывающим не является и может дополняться судом.

Взаимозависимые субъекты могут стать объектом специального контроля, заключив сделку, если:

• доходы по сделкам взаимозависимых лиц составляют свыше 1 млрд. руб.;
• одна сторона (или несколько сторон) сделки является спецрежимником, а другая сторона (стороны) не является;
• одна сторона исчисляет налог с прибыли согласно гл. 25 НК РФ , а другая — нет;
• сторона сделки участвует в инвестпроекте, вследствие чего имеет льготы по налогу на прибыль.

Контроль за отдельными видами сделок, в частности, направлен на недопущение вывода налоговой базы в офшоры и более справедливое распределение налоговой базы по регионам нашей страны.

такая организация контролируется или на нее оказывается значительное влияние юридическим и (или) физическим лицом;

такая организация контролирует или оказывает значительное влияние на юридическое лицо;

такая организация и юридическое лицо контролируются или на них оказывается значительное влияние (непосредственно или через третьи юридические лица) одним и тем же юридическим и (или) одним и тем же физическим лицом (одной и той же группой лиц).

7. Юридическое и (или) физическое лицо, как правило, имеет возможность определять решения, принимаемые другим юридическим лицом, с целью получения экономической выгоды от деятельности последнего (контролирует другое юридическое лицо), когда такое юридическое и (или) физическое лицо имеет:

в силу своего участия в хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более пятидесяти процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

право распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем двадцатью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества) либо составляющих уставный (складочный) капитал вкладов, долей данного юридического лица и имеет возможность определять решения, принимаемые таким юридическим лицом.

8. Юридическое и (или) физическое лицо оказывает значительное влияние на другое юридическое лицо, когда имеет возможность участвовать в принятии решений другого юридического лица, но не контролирует его. Значительное влияние может иметь место в силу участия в уставном (складочном) капитале, положений учредительных документов, заключенного соглашения, участия в наблюдательном совете и других обстоятельств.

9. Перечень связанных сторон, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, составляющей бухгалтерскую отчетность, устанавливается такой организацией самостоятельно на основе настоящего Положения исходя из содержания отношений между организацией, составляющей бухгалтерскую отчетность, и связанной стороной с учетом требования приоритета содержания перед формой.

10. Если в отчетном периоде организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, проводила операции со связанными сторонами, то в бухгалтерской отчетности по каждой связанной стороне раскрывается, как минимум, следующая информация:

виды операций;

объем операций каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);

стоимостные показатели по не завершенным на конец отчетного периода операциям;

условия и сроки осуществления (завершения) расчетов по операциям, а также форму расчетов;

величина образованных резервов по сомнительным долгам на конец отчетного периода;

величина списанной дебиторской задолженности, по которой срок исковой давности истек, других долгов, нереальных для взыскания, в том числе за счет резерва по сомнительным долгам.

Показатели, отражающие аналогичные по характеру отношения и операции со связанными сторонами, могут быть сгруппированы, за исключением случаев, когда обособленное раскрытие их необходимо для понимания влияния операций со связанными сторонами на бухгалтерскую отчетность организации, составляющей бухгалтерскую отчетность.

11. Информация, подлежащая раскрытию в соответствии с пунктом 10 настоящего Положения, должна раскрываться отдельно для каждой из следующих групп связанных сторон:

основного хозяйственного общества (товарищества);

дочерних хозяйственных обществ;

преобладающих (участвующих) хозяйственных обществ;

зависимых хозяйственных обществ;

участников совместной деятельности;

Основного управленческого персонала организации, составляющей бухгалтерскую отчетность. Для целей настоящего Положения под основным управленческим персоналом организации понимаются руководители (генеральный директор, иные лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа организации), их заместители, члены коллегиального исполнительного органа, члены совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления организации, а также иные должностные лица, наделенные полномочиями и ответственностью в вопросах планирования, руководства и контроля над деятельностью организации;

других связанных сторон.

12. В составе информации о связанных сторонах организация, составляющая бухгалтерскую отчетность, раскрывает информацию о размерах вознаграждений, выплачиваемых такой организацией основному управленческому персоналу в совокупности и по каждому из следующих видов выплат:

краткосрочные вознаграждения - суммы, подлежащие выплате в течение отчетного периода и 12 месяцев после отчетной даты (оплата труда за отчетный период, начисленные на нее налоги и иные обязательные платежи в соответствующие бюджеты и внебюджетные фонды, ежегодный оплачиваемый отпуск за работу в отчетном периоде, оплата организацией лечения, медицинского обслуживания, коммунальных услуг и т.п. платежи в пользу основного управленческого персонала);